999久久久免费精品国产牛牛_日韩免费三级_国产亚洲日韩网曝欧美_2022国产精品手机在线观看,色狠狠色狠狠综合天天,艳妇乳肉豪妇荡乳ⅩXXOO电,午夜精品久久久久精品

匯都新聞

匯都律師提供法律顧問律師和在線律師咨詢,匯都北京律師事務(wù)所專業(yè)北京律師咨詢團(tuán)隊(duì),匯都北京律師事務(wù)所與多家律師事務(wù)所建立合作關(guān)系,北京律師事務(wù)所排名,顧問律師咨詢團(tuán)隊(duì),匯都律師全稱北京匯都律師事務(wù)所

首頁>>法治進(jìn)行時(shí)>>匯都新聞

來源:   作者:   發(fā)布日期:2019-07-12

司法實(shí)踐中多采取賭場為中心標(biāo)準(zhǔn),認(rèn)為賭場特指符合一定條件的場所,是認(rèn)定開設(shè)賭場罪的核心和前提。但該標(biāo)準(zhǔn)在微信紅包賭博的定性中存在疑問:


  一是賭博場所的控制性標(biāo)準(zhǔn)存疑。在微信紅包賭博中,無論開設(shè)賭場還是聚眾賭博,組織者均可以決定賭博與否,何時(shí)進(jìn)行,如果參賭人員違反群規(guī)定或約定,群主可隨時(shí)將其移除,單方否定其參賭資格、終止其賭博行為,即均對承載賭博的微信群有效控制。


  二是人員分工、場所固定與持續(xù)標(biāo)準(zhǔn)存疑。微信紅包型賭博通常存在一定分工,主要包括代包(代發(fā)紅包)、記賬等,但程度往往不高,從分工嚴(yán)密與否判斷,難以準(zhǔn)確定性。組織者為逃避查處,可能不持續(xù)組織賭博,甚至每次賭博結(jié)束即解散賭博群,下次需要賭博時(shí)重新建群,該標(biāo)準(zhǔn)對此類非持續(xù)、不固定的組織賭博定性有爭議。


  三是賭博方式、賭博工具、抽頭比例標(biāo)準(zhǔn)存疑。紅包是微信自帶功能,難以認(rèn)定為組織方提供,因此,賭博工具標(biāo)準(zhǔn)存疑。在微信賭博中,人員交往存在間接性、匿名性,相互地位更平等,實(shí)行何種賭博方式和如何確定抽頭比例,既存在組織者、管理者單方確定情形,也有參賭人員協(xié)商確定情形,還有組織者、參賭者共同確定情形,單方確定標(biāo)準(zhǔn)存疑。


  四是公開性標(biāo)準(zhǔn)存疑。微信屬于大眾社交工具,具有傳播快、涉及面廣等特點(diǎn),在微信紅包賭博中,參賭人員通常較多,賭博信息傳播快、范圍不可控,不可控的公開性模糊了開設(shè)賭場與聚眾賭博的界限,加劇了定性爭議。若能準(zhǔn)確認(rèn)定開設(shè)賭場罪,則聚眾型賭博的定性難題將迎刃而解。


  一、開設(shè)賭場罪的教義學(xué)分析


  開設(shè)賭場罪為獨(dú)立罪名。在罪狀方面,開設(shè)賭場與聚眾賭博存在顯著差異,且并無“有下列情形之一”等提示性表述,難以認(rèn)定為加重情節(jié)。在法定刑方面,刑法第三百零三條第二款規(guī)定,“開設(shè)賭場的,處三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并處罰金……”,與第一款完全相同,亦難以認(rèn)定為加重情節(jié)。根據(jù)明確性原則,罪狀不同且有獨(dú)立法定刑,應(yīng)推定為獨(dú)立罪名,除非有充足理由反證。此外,以營利為目的不是構(gòu)成要件要素,契合降低入罪門檻、擴(kuò)大處罰范圍的立法目的。


  開設(shè)賭場罪的規(guī)范含義。賭場即賭博場所,區(qū)分賭場和賭博場所無實(shí)際意義。一方面,聚眾賭博對賭博行為發(fā)生的場所并無限制,加之無論賭場還是賭博場所均為法律禁止;另一方面,賭場或賭博場所的主要功能均在于為賭博提供場所、條件與便利,客觀上均有助長、鼓勵賭博的作用,區(qū)分意義不大。根據(jù)司法解釋,開設(shè)賭場罪還應(yīng)包括設(shè)置賭博機(jī)、建立賭博網(wǎng)站接受投注等情形,因此,開設(shè)應(yīng)解釋為開辦,即開設(shè)、經(jīng)辦。因此,開設(shè)賭場罪,即開設(shè)、經(jīng)辦賭博場所的行為,但不以營利目的為必要。


  二、以控制性為基礎(chǔ)的開放性


  開設(shè)賭場罪的認(rèn)定主要有經(jīng)營說、控制說、控制+營利目的說等觀點(diǎn),但均承認(rèn)控制性在認(rèn)定中的重要作用。本文亦贊同控制性標(biāo)準(zhǔn),但并不充足。因?yàn)橐环矫?,聚眾賭博也存在對賭場的一定控制性,另一方面,聚眾賭博也對賭博有一定引誘和促進(jìn)作用。因此,還需另一個(gè)判斷標(biāo)準(zhǔn),即開放性。開放性不同于公開性,其與封閉性相對應(yīng),是指賭博場所對參賭者的接納性,表現(xiàn)為外來人員是否可以加入,微信群是否處于擴(kuò)大狀態(tài)。開放性使容納特定人賭博的隱秘行為變?yōu)橐T容納不特定人賭博的公開行為。因此,認(rèn)定開設(shè)賭場罪的關(guān)鍵在于把握賭場的控制性與開放性。但控制性是前提和基礎(chǔ),即應(yīng)先判斷控制性,再判斷開放性。概言之,開設(shè)賭場罪的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)為以控制性為基礎(chǔ)的開放性。


  控制性標(biāo)準(zhǔn)。控制性,是指對賭博場所的掌控,進(jìn)而維護(hù)正常賭博秩序,確保賭博活動正常進(jìn)行與運(yùn)轉(zhuǎn)。從以下方面判斷:一是掌控性。對賭場的整體控制性,決定是否進(jìn)行賭博、以何種方式、何種抽頭比例賭博。二是管理性。對賭場進(jìn)行日常管理,明確分工、各行其是、各司其職,確保賭場正常運(yùn)轉(zhuǎn)。三是運(yùn)營性。提供持續(xù)、開放、穩(wěn)定的賭博服務(wù),確保賭博場所的持續(xù)性,提供賭博預(yù)期。


  開放性標(biāo)準(zhǔn)。從以下方面判斷:一是賭場公開程度。開設(shè)賭場的時(shí)間、地點(diǎn)等應(yīng)被一定范圍的人員知曉,以吸引更多參賭人員,聚眾賭博則往往盡可能避免外人知曉,有較強(qiáng)隱秘性。二是參賭人員不特定。聚眾賭博中的參賭人員基本固定、參賭范圍較小、可控,而開設(shè)賭場對參賭人員往往并無限制,來者不拒、多多益善,參賭人員通常不特定。


  分情形判斷。在聚眾類賭博中,首先,判斷是否以營利為目的。第一種情形,如果不以營利為目的,則不可能構(gòu)成賭博罪,但需要進(jìn)一步判斷是否構(gòu)成開設(shè)賭場罪。若對賭博場所有運(yùn)營性與管理性,則再判斷是否符合開放性標(biāo)準(zhǔn),若均滿足則認(rèn)定為開設(shè)賭場罪,否則應(yīng)認(rèn)定為無罪。第二種情形,如果以營利為目的,則進(jìn)一步判斷構(gòu)成開設(shè)賭場罪還是聚眾型賭博罪?;谂袛嗟慕?jīng)濟(jì)性可采用排除法,開設(shè)賭場罪應(yīng)具有優(yōu)先性,因?yàn)殚_設(shè)賭場是聚眾賭博的特殊形式,而特殊罪名通常優(yōu)先于一般罪名,也契合想象競合犯從一重罪論處原理。因此,在以營利目的前提下,若不符合控制性與開放性標(biāo)準(zhǔn),則認(rèn)定為聚眾型賭博罪。


  具體到微信紅包賭博中,如果純粹出于娛樂或增進(jìn)感情在封閉微信群組織搶紅包活動,則屬于個(gè)人自由范圍,不以犯罪論。若以營利為目的,在封閉微信群組織搶紅包賭博的,則認(rèn)定為聚眾賭博罪。若面向不特定人組織紅包賭博的,即微信群具有開放性,則應(yīng)認(rèn)定為開設(shè)賭場罪。因此,前述案例均應(yīng)認(rèn)定為開設(shè)賭場罪。


上一篇:如何認(rèn)定侵犯商業(yè)秘密罪中的“重大損失”

下一篇:什么情況下未辦理過戶手續(xù)的房產(chǎn),能夠排除人民法院的強(qiáng)制執(zhí)行

閱讀排行

劉素英律師參加現(xiàn)場說法欄目
收費(fèi)標(biāo)準(zhǔn)
委托流程
企業(yè)收費(fèi)
分享按鈕 主站蜘蛛池模板: 黎川县| 皮山县| 若尔盖县| 安塞县| 潞城市| 永平县| 汝城县| 平潭县| 民权县| 常德市| 白银市| 织金县| 海原县| 佛学| 滦南县| 浮山县| 霍邱县| 泰安市| 赤壁市| 县级市| 漾濞| 冀州市| 垣曲县| 康乐县| 璧山县| 临汾市| 宁晋县| 西安市| 周口市| 磐石市| 都兰县| 天峨县| 分宜县| 怀安县| 泰顺县| 伊通| 屯昌县| 富宁县| 乐陵市| 克拉玛依市| 平遥县|