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來源:   作者:   發布日期:2020-07-28

“平臺是否擔責關鍵要看其有無相應的過錯,“避風港原則”只是判斷過錯適用的標準之一,不應該成為主導的原則?!?/span>


一、用戶上傳侵權音頻引發訴訟

A公司運營的網站用戶擅自將電影《我不是藥神》的純音頻上傳后,引發了一場涉及平臺責任的訴訟糾紛。6月24日,北京市互聯網法院一審判決A公司賠償影片權利人B公司經濟損失6萬元和合理開支5000元。

此前,因認為A公司未經許可,擅自在其運營的網站上提供涉案電影全部影視原音的播放和下載服務,侵害了其對涉案電影享有的信息網絡傳播權,B公司將A公司告上法庭。

“對于我們來說,這樣的音頻很難被發現是一部作品而給予高度注意。”A公司辯稱,自己是信息網絡存儲空間服務提供者,涉案音頻系網絡用戶上傳,自己不存在應知或明知網絡用戶利用網絡服務侵害他人著作權的情形,沒有明顯的過錯,也不應承擔賠償侵權責任。

“涉案音頻提供的完整伴音,屬于涉案電影獨創性表達的重要部分,未經許可使用必然會對涉案電影的利益造成實質性損害?!北本┗ヂ摼W法院認為,涉案音頻的上傳時間在涉案電影經院線上映后還未正式登錄B公司運營的視頻平臺之前,正值涉案電影的熱播期。根據行業慣例和一般認知,個人網絡用戶很難對專業制作的電影作品獲得相應的權利,因此A公司應當知曉涉案音頻為未經許可提供。

此外,涉案音頻時長近兩小時,不僅標題中包含了涉案電影的完整名稱,而且位于涉案電影名稱搜索結果的第一位。“無論是從時長、標題還是所在位置來看,涉案視頻應能被明顯感知。顯然,A公司應當能知曉涉案音頻在其網站傳播,未盡到相應注意義務。”基于此,法院認定A公司應當知曉網絡用戶利用其網絡服務侵害原告信息網絡傳播權的行為,構成幫助侵權,并作出上述判決。目前,A公司已提起上訴。



二、平臺被判擔責并非個案

記者查詢裁判文書網發現,因用戶涉及侮辱誹謗、著作權侵權等問題,進而引發平臺擔責的案件不是個例。

用戶盜用他人肖像并發表侮辱性言論,收到投訴后未對相關言論主動采取必要措施,某平臺公司C公司被判與侵權人承擔連帶責任,向被侵權人朱麗(化名)出具書面賠禮道歉信,并賠償其精神損害撫慰金5000元、財產損失1.4萬元。一審宣判后,朱麗和C公司均提起上訴。今年5月28日,北京市第四中級法院判決維持原判。

類似的糾紛也出現在直播領域。今年6月底,因多位主播在直播活動中演唱《小跳蛙》侵權,某直播平臺D公司被判賠償權利人E公司經濟損失3.74萬元。北京互聯網法院認為,依據主播與D公司簽訂的《D平臺直播協議》,D公司享有主播在其平臺直播期間產生的所有成果的知識產權等相關權益,或按照修改后的版本,享有排他性的授權許可。D公司就主播的直播行為獲取了針對內容的直接經濟利益,應負有更高的注意義務。

“雖D公司通過平臺指引的方式公示了預防侵權的措施和侵權投訴的渠道,但對于瞬時發生的直播侵權行為,事后侵權投訴難以發揮制止侵權的作用。”法院強調,D公司在應當意識到涉案直播行為存在構成侵權較大可能性的情況下,未采取與其獲益相匹配的預防侵權措施,對涉案侵權行為主觀上屬于應知,構成侵權,應承擔相應的民事責任。



三、平臺未盡注意義務要擔責

用戶生成內容,簡稱UGC,指由業余人士通過非專業渠道制作的、包含一定的創造性勞動并在網絡上公開可用的內容。“這種依托互聯網讓全民參與創作的方式,能夠給普通網民提供張揚創意的機會,同時也會引發包括版權侵權在內的諸多問題?!蔽髂险ù髮W民商法學院教授張力舉例說,用戶將影視作品通過偷拍等方式上傳、私自將書籍類作品進行掃描上傳、未經許可剪輯使用影視作品的部分內容或抄襲他人作品構成自己作品的一部分或者全部等,這些行為都可能構成侵權,有時平臺也會因此惹上官司,成為被告。

“毫無疑問,上傳侵權內容的用戶要擔責,平臺沒盡到注意義務的,也應承擔相應責任?!北本┦蟹▽W會電子商務法治研究會會長邱寶昌強調,權利人向平臺主張權利時,平臺應該及時斷開、屏蔽相關鏈接,接到通知后仍然不作為的,平臺應該對擴大侵權部分承擔連帶責任,惡意串通的需承擔共同侵權責任。

北京大學法學院教授薛軍表示,作為網絡服務的提供者,平臺對相關內容是否侵權負有一定的注意義務,為他人的侵權提供某種條件,使得侵權行為得以發生、擴大的,平臺可能會構成幫助侵權。從用戶行為中獲得了較多經濟利益的,比如平臺對相關內容享有排他性授權許可的,其注意義務應該更高,這屬于權利和責任相一致。

記者注意到,不僅是侵權責任法、電子商務法,將于2021年1月1日起施行的民法典也對平臺責任問題進行了規定。依據民法典,網絡用戶利用網絡服務實施侵權行為的,權利人有權通知網絡服務提供者采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。網絡服務提供者接到通知后,應當及時將該通知轉送相關網絡用戶,并根據構成侵權的初步證據和服務類型采取必要措施;未及時采取必要措施的,對損害的擴大部分與該網絡用戶承擔連帶責任。

與此同時,民法典還明確,網絡服務提供者知道或者應當知道網絡用戶利用其網絡服務侵害他人民事權益,未采取必要措施的,與該網絡用戶承擔連帶責任。此前,侵權責任法相關條款只規定了“知道”,未明確是否包含“應當知道”的情形。

“民法典強化了網絡服務提供者的注意義務?!毖娊忉屨f,因侵權責任法只提到“知道”,在解釋是否包括“應當知道”時存在爭論,民法典的規定則比較清晰,對于應當知道的侵權行為,平臺也要承擔責任?!斑@填補了立法的漏洞,有利于更全面地保護權利人,降低網絡侵權行為的損害程度?!睆埩φJ為,在判斷是否“應當知道”時,需著重考量平臺在保護他人民事權益方面的合理注意義務,若網絡服務提供者未履行或怠于履行在其預見能力和預見范圍內的合理注意義務的,應認定其屬于應當知道。

邱寶昌則對比了民法典與電子商務法中的相關規定。他說,電子商務法規定得較為細化,比如對關系消費者生命健康的商品或者服務,電子商務平臺經營者對平臺內經營者的資質資格未盡到審核義務,或者對消費者未盡到安全保障義務,造成消費者損害的,依法承擔相應的責任。民法典是將“相應責任”統一成了“連帶責任”,只要是明知或應知用戶利用網絡實施侵權的,平臺沒有采取必要措施的,就要承擔連帶責任,明顯對平臺的處罰更嚴格、更嚴厲。

受訪專家評價說,民法典既沿襲了以往的“避風港原則”(指在發生網絡侵權事件時,網絡服務提供者在接到權利人的合法通知后,及時依法采取必要措施的,無需承擔侵權責任)與“紅旗原則”(指網絡服務提供者對顯而易見的侵權行為選擇視而不見的,應該承擔法律責任),又在整合已出臺法律規定和吸收司法實踐經驗的基礎上有了進一步的突破,使我國構建起了更為完善的網絡侵權責任規范體系。



四、壓實平臺責任是網絡治理的新方向

長期以來,“避風港原則”被視為網絡服務提供者免受侵權責任風暴的“避風港”。實踐中,主張警惕“避風港原則”過度適用的聲音不斷,而在多起涉平臺責任糾紛案件中,平臺也多是以此為由進行辯護,認為自己不應擔責。

受訪專家坦言,在互聯網發展初期,為了確保內容和信息的快速有效傳遞,“避風港原則”能夠平衡權利人、使用者、網絡平臺方、受眾等各方利益。不過,隨著內容共享平臺的快速發展,近年來“避風港原則”的適用有擴大化趨勢,甚至已成為某些平臺侵權盜版的一種主要形式。

“該規則在適用時存在某種不均衡的情形,比如對于一些比較明顯的侵權事實,平臺是否有事前的注意義務、排查義務,這些問題應該思考?!毖娬J為,平臺是否擔責關鍵要看其有無相應的過錯,“避風港原則”只是判斷過錯適用的標準之一,不應該成為主導的原則。對于那些反復存在、非常明顯、一望可知的侵權行為,平臺不能用“避風港原則”來保護自己,這不應該成為平臺躲避責任承擔的借口。

結合近期幾起涉平臺責任案件的宣判情況,張力認為,這釋放了一種明確的信號——“避風港原則”被濫用即將成為過去式。2012年,最高人民法院出臺的《關于審理侵害信息網絡傳播權民事糾紛案件適用法律若干問題的規定》,曾對“避風港原則”進行細化,對構成“應知”的標準、構成侵權的條件等作出了可執行的規定。目前,著作權法正在修訂,可以考慮吸收之前司法實踐中積累的有益經驗,明確限制“避風港原則”的適用范圍,嚴格規范其適用條件。

“不同于起步階段,平臺的經營交易模式正在發生變化,比如平臺會一對一地與用戶簽訂協議,有些平臺甚至會參與抽成以從中獲利,這時候適用‘避風港原則’應該更加謹慎。初級階段是強調平臺保護,現在要逐步壓實平臺的責任,不能讓其縱容平臺內的經營者、用戶侵權,這是網絡治理的新的方向?!鼻駥毑a充說。

如今,用戶生成內容造成的侵權日益常見,但被侵權人想要順利維權并不容易,比如可能面臨侵權主體眾多且難以定位、平臺與被侵權人力量對比懸殊、維權過程繁冗漫長、維權成本高等問題。

為此,受訪專家建議,相關部門應該制定修改相關法律以規范用戶生成內容的發展,同時應注重打擊與之相關的版權侵權等行為,必要的情況下可以考慮探索“平臺先行賠付”。平臺也可以考慮采用過濾識別技術等方式,建立相應的審核機制、責任防范機制。就個人而言,要強化法律意識,避免因上傳內容不當造成侵權,發現自己被侵權的,可通過向平臺投訴等方式積極維權,需要提起訴訟的要注意留存證據,比如做好相應的截屏公證等。

本文轉載自微信公眾號“檢察日報正義網”。

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