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　　裁判要旨

　　使用虛假臨時(shí)身份證補(bǔ)辦被害人的手機(jī)卡，再用補(bǔ)辦的手機(jī)卡用以接收被害人雷達(dá)網(wǎng)賬戶登錄及交易驗(yàn)證碼，盜竊虛擬貨幣的行為構(gòu)成非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪和盜竊罪的想象競合，應(yīng)擇一重罪處罰。關(guān)于犯罪數(shù)額的認(rèn)定，應(yīng)重點(diǎn)審查被告人的銷贓金額、被害人的購入成本或者投入成本，合理確定犯罪數(shù)額，做到罰當(dāng)其罪。

　　【案情】

　　鄧某獲取了包括受害人李某在內(nèi)的多人雷達(dá)網(wǎng)賬戶，再從張某處獲取了雷達(dá)網(wǎng)賬戶綁定手機(jī)號的機(jī)主信息，然后根據(jù)獲取的機(jī)主信息并使用同伙王某的照片制作了虛假被害人臨時(shí)身份證，由鄧某帶領(lǐng)王某等人使用虛假臨時(shí)身份證補(bǔ)辦了被害人手機(jī)卡，補(bǔ)卡成功后張某將手機(jī)卡裝至自己手機(jī)中，用以接收被害人雷達(dá)網(wǎng)賬戶登錄及交易驗(yàn)證碼，再由楊某負(fù)責(zé)根據(jù)獲取的驗(yàn)證碼后臺登錄被害人雷達(dá)網(wǎng)賬戶將被害人的虛擬貨幣全部轉(zhuǎn)出，由龔某負(fù)責(zé)接收楊某轉(zhuǎn)移的虛擬貨幣并進(jìn)行套現(xiàn)，非法獲利共計(jì)600余萬元。

　　【裁判】

　　江西省南昌市青云譜區(qū)人民法院審理后認(rèn)為，虛擬貨幣雖然不具有與法定貨幣等同的法律地位，虛擬貨幣也不具有法償性，不屬于法定貨幣，但虛擬貨幣對于其持有人來說還是具有特定價(jià)值的，盜竊罪侵犯的客體包括公私財(cái)物的所有權(quán)，虛擬貨幣可以作為盜竊罪的侵犯客體。關(guān)于盜竊數(shù)額的認(rèn)定，不宜以被盜虛擬貨幣的市場價(jià)格認(rèn)定盜竊數(shù)額，應(yīng)以被告人套現(xiàn)獲利金額認(rèn)定盜竊數(shù)額。法院遂以盜竊罪對被告人鄧某、龔某等人定罪量刑。宣判后，鄧某、龔某等人提出上訴，南昌市中級人民法院審理后認(rèn)為，虛擬貨幣可以成為盜竊罪侵犯的客體，遂維持了青云譜區(qū)法院關(guān)于被告人鄧某某、龔某某等人構(gòu)成盜竊罪的判決。

　　【評析】

　　一、虛擬貨幣可以成為盜竊罪的侵犯客體

　　盜竊罪侵犯的客體是公私財(cái)物的所有權(quán)，所謂財(cái)物并不僅限于有體物，只要財(cái)物符合以下三個(gè)特征就可以是盜竊罪侵犯的客體：即具有管理的可能性、具有轉(zhuǎn)移的可能性、具有價(jià)值性。虛擬貨幣具有管理的可能性，虛擬貨幣的所有權(quán)人可以占有虛擬貨幣，并對其進(jìn)行諸如轉(zhuǎn)移、支付等管理；虛擬貨幣還具有轉(zhuǎn)移的可能性，很多虛擬貨幣官方自帶轉(zhuǎn)賬功能，可以將虛擬貨幣轉(zhuǎn)至行為人控制的“加密錢包”；虛擬貨幣對于所有權(quán)人來說還具有特定價(jià)值，需要所有權(quán)人投入人力、物力、財(cái)力才能獲取相應(yīng)的虛擬貨幣。從以上角度分析虛擬貨幣完全可以成為盜竊罪的侵犯客體。

　　雖然根據(jù)中國人民銀行、中央網(wǎng)信辦、最高人民法院、最高人民檢察院等單位于2021年9月15日聯(lián)合發(fā)布的《關(guān)于進(jìn)一步防范和處置虛擬貨幣交易炒作風(fēng)險(xiǎn)的通知》，明確虛擬貨幣不具有與法定貨幣等同的法律地位，不具有法償性和強(qiáng)制性等貨幣屬性，虛擬貨幣受到政策監(jiān)管，但根據(jù)《最高人民法院、最高人民檢察院關(guān)于辦理盜竊刑事案件適用法律若干問題的解釋》第一條第四款：“盜竊毒品等違禁品，應(yīng)當(dāng)按照盜竊罪處理的，根據(jù)情節(jié)輕重量刑”之規(guī)定，違禁品也可以作為刑法中的財(cái)物加以規(guī)制，虛擬貨幣的監(jiān)管性并不影響其作為盜竊罪的侵犯客體。

　　二、鄧某等人的行為構(gòu)成盜竊罪和非法獲取計(jì)算機(jī)系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪的想象競合

　　鄧某等人使用虛假臨時(shí)身份證補(bǔ)辦被害人的手機(jī)卡，再用補(bǔ)辦的手機(jī)卡用以接收被害人雷達(dá)網(wǎng)賬戶登錄及交易驗(yàn)證碼，再用獲取的驗(yàn)證碼后臺登錄被害人雷達(dá)網(wǎng)賬戶將被害人的比特幣、以太坊、雷達(dá)幣等虛擬貨幣全部轉(zhuǎn)出，鄧某等人未經(jīng)服務(wù)器管理者同意獲取管理權(quán)限并侵入服務(wù)器，獲取虛擬貨幣的公鑰以及私鑰并轉(zhuǎn)移虛擬貨幣的占有，其行為已構(gòu)成非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪。同時(shí)，鄧某等人以秘密的方式獲取受害人虛擬貨幣的公鑰以及私鑰并轉(zhuǎn)移虛擬貨幣的占有，最終將虛擬貨幣套現(xiàn)獲利，其行為也構(gòu)成盜竊罪，鄧某等人以一個(gè)主觀故意實(shí)施一種犯罪行為，觸犯兩個(gè)罪名，構(gòu)成想象競合，應(yīng)擇一重罪處罰，即應(yīng)按照處刑較重的盜竊罪對鄧某等人定罪量刑。

　　三、盜竊虛擬貨幣的犯罪數(shù)額應(yīng)如何認(rèn)定

　　根據(jù)《關(guān)于防范代幣發(fā)行融資風(fēng)險(xiǎn)的公告》中任何所謂的代幣融資交易平臺不得為代幣或虛擬貨幣提供定價(jià)、信息中介等服務(wù)等規(guī)定，鑒定機(jī)構(gòu)不會也不能對虛擬貨幣的價(jià)格認(rèn)證進(jìn)行受理，同時(shí)，我國也不認(rèn)可國外虛擬貨幣交易價(jià)格平臺發(fā)布的虛擬貨幣價(jià)格，因此，關(guān)于盜竊虛擬貨幣的犯罪數(shù)額認(rèn)定在司法實(shí)踐中一直是一個(gè)難點(diǎn)。當(dāng)前，司法實(shí)踐中普遍的做法就是以被告人的銷贓金額確定其犯罪數(shù)額，該種認(rèn)定方式簡便易行也能做到罪責(zé)刑相適應(yīng)，但同時(shí)也存在缺陷，即如果被告人盜竊虛擬貨幣后尚未出手獲利的情況下如何認(rèn)定犯罪數(shù)額便不再適用。在此情況下，我們應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)查明受害人取得虛擬貨幣的方式和成本，如果受害人通過“挖礦”方式獲取虛擬貨幣，則應(yīng)以受害人的挖礦成本確定犯罪數(shù)額，如果受害人從交易平臺買入虛擬貨幣，則應(yīng)以受害人的買入成本確定犯罪數(shù)額，盡量做到罰當(dāng)其罪。

　　本案案號：（2021）贛0104刑初274號，（2022）贛01刑終174號

　　案例編寫人：江西省南昌市青云譜區(qū)人民法院 胡件平