匯都新聞
首頁(yè)>>法治進(jìn)行時(shí)>>匯都新聞來(lái)源： 作者： 發(fā)布日期：2019-08-01
一、刑法條文
《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十六條（2015年11月1日刑法修正案九修正）
刑法第一百七十六條 【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；
數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
二、相關(guān)法規(guī)節(jié)錄
司法解釋及指導(dǎo)性文件
1.2018年4月16日最高人民法院 最高人民檢察院公安部 司法部《關(guān)于規(guī)范民間借貸行為維護(hù)經(jīng)濟(jì)金融秩序有關(guān)事項(xiàng)的通知》銀保監(jiān)發(fā)〔2018〕10號(hào)
五、嚴(yán)禁非法活動(dòng)
嚴(yán)厲打擊利用非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款等非法集資資金發(fā)放民間貸款。嚴(yán)厲打擊以故意傷害、非法拘禁、侮辱、恐嚇、威脅、騷擾等非法手段催收貸款。嚴(yán)厲打擊套取金融機(jī)構(gòu)信貸資金，再高利轉(zhuǎn)貸。嚴(yán)厲打擊面向在校學(xué)生非法發(fā)放貸款，發(fā)放無(wú)指定用途貸款，或以提供服務(wù)、銷售商品為名，實(shí)際收取高額利息（費(fèi)用）變相發(fā)放貸款行為。嚴(yán)禁銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員作為主要成員或?qū)嶋H控制人，開(kāi)展有組織的民間借貸。
八、依法調(diào)查處理
（一）對(duì)利用非法吸收公眾存款、變相吸收公眾存款等非法集資資金發(fā)放民間貸款，以故意傷害、非法拘禁、侮辱、恐嚇、威脅、騷擾等非法手段催收民間貸款，以及套取銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)信貸資金，再高利轉(zhuǎn)貸等違反治安管理規(guī)定的行為或涉嫌犯罪的行為，公安機(jī)關(guān)應(yīng)依法進(jìn)行調(diào)查處理，并將非法發(fā)放民間貸款活動(dòng)的相關(guān)材料移送銀行業(yè)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)。
（二）對(duì)銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)從業(yè)人員參與非法金融活動(dòng)的，銀行業(yè)金融機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)予以紀(jì)律處分，構(gòu)成犯罪的，依法嚴(yán)厲追究刑事責(zé)任。
（三）對(duì)從事民間借貸咨詢等業(yè)務(wù)的中介機(jī)構(gòu)，工商和市場(chǎng)監(jiān)管部門(mén)應(yīng)依法加強(qiáng)監(jiān)管。
2.2017年8月9日最高人民法院《關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)金融審判工作的若干意見(jiàn)》法發(fā)〔2017)22號(hào)
二、以服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)作為出發(fā)點(diǎn)和落腳點(diǎn)，引導(dǎo)和規(guī)范金融交易
1.遵循金融規(guī)律，依法審理金融案件。以金融服務(wù)實(shí)體經(jīng)濟(jì)為價(jià)值本源，依法審理各類金融案件。對(duì)于能夠?qū)嶋H降低交易成本，實(shí)現(xiàn)普惠金融，合法合規(guī)的金融交易模式依法予以保護(hù)。對(duì)以金融創(chuàng)新為名掩蓋金融風(fēng)險(xiǎn)、規(guī)避金融監(jiān)管、進(jìn)行制度套利的金融違規(guī)行為，要以其實(shí)際構(gòu)成的法律關(guān)系確定其效力和各方的權(quán)利義務(wù)。對(duì)于以金融創(chuàng)新名義非法吸收公眾存款或者集資詐騙，構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
3.2017年6月2 日最高人民檢察院《關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問(wèn)題座談會(huì)紀(jì)要》
近日，最高人民檢察院發(fā)布《關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問(wèn)題座談會(huì)紀(jì)要》。《紀(jì)要》指出，在互聯(lián)網(wǎng)金融快速發(fā)展過(guò)程中，部分機(jī)構(gòu)、業(yè)態(tài)偏離了正確方向，有些甚至打著“金融創(chuàng)新”的幌子進(jìn)行非法集資、金融詐騙等違法犯罪活動(dòng)，嚴(yán)重?cái)_亂了金融管理秩序，侵害了人民群眾合法權(quán)益。2016年4月，國(guó)務(wù)院部署開(kāi)展了互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)專項(xiàng)整治工作，集中整治違法違規(guī)行為，防范和化解互聯(lián)網(wǎng)金融風(fēng)險(xiǎn)。各級(jí)檢察機(jī)關(guān)積極參與專項(xiàng)整治工作，依法辦理進(jìn)入檢察環(huán)節(jié)的涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件。該《紀(jì)要》原文如下：
最高人民檢察院關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問(wèn)題座談會(huì)紀(jì)要 高檢訴【2017】14號(hào)
（一）非法吸收公眾存款行為的認(rèn)定
6、涉互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)在未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)的情形下，公開(kāi)宣傳并向不特定公眾吸收資金，承諾在一定期限內(nèi)還本付息的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。其中，應(yīng)重點(diǎn)審查互聯(lián)網(wǎng)金融活動(dòng)相關(guān)主體是否存在歸集資金、沉淀資金，致使投資人資金存在被挪用、侵占等重大風(fēng)險(xiǎn)等情形。
7、互聯(lián)網(wǎng)金融的本質(zhì)是金融，判斷其是否屬于“未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)”，即行為是否具有非法性的主要法律依據(jù)是《商業(yè)銀行法》、《非法金融機(jī)構(gòu)和非法金融業(yè)務(wù)活動(dòng)取締辦法》（國(guó)務(wù)院令第247 號(hào)）等現(xiàn)行有效的金融管理法律規(guī)定。
8、對(duì)以下網(wǎng)絡(luò)借貸領(lǐng)域的非法吸收公眾資金的行為，應(yīng)當(dāng)以非法吸收公眾存款罪分別追究相關(guān)行為主體的刑事責(zé)任：
（1）中介機(jī)構(gòu)以提供信息中介服務(wù)為名，實(shí)際從事直接或間接歸集資金、甚至自融或變相自融等行為，應(yīng)當(dāng)依法追究中介機(jī)構(gòu)的刑事責(zé)任。特別要注意識(shí)別變相自融行為，如中介機(jī)構(gòu)通過(guò)拆分融資項(xiàng)目期限、實(shí)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式為自己吸收資金的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為非法吸收公眾存款。
（2）中介機(jī)構(gòu)與借款人存在以下情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：①中介機(jī)構(gòu)與借款人合謀或者明知借款人存在違規(guī)情形，仍為其非法吸收公眾存款提供服務(wù)的；中介機(jī)構(gòu)與借款人合謀，采取向出借人提供信用擔(dān)保、通過(guò)電子渠道以外的物理場(chǎng)所開(kāi)展借貸業(yè)務(wù)等違規(guī)方式向社會(huì)公眾吸收資金的；②雙方合謀通過(guò)拆分融資項(xiàng)目期限、實(shí)行債權(quán)轉(zhuǎn)讓等方式為借款人吸收資金的。在對(duì)中介機(jī)構(gòu)、借款人進(jìn)行追訴時(shí)，應(yīng)根據(jù)各自在非法集資中的地位、作用確定其刑事責(zé)任。中介機(jī)構(gòu)雖然沒(méi)有直接吸收資金，但是通過(guò)大肆組織借款人開(kāi)展非法集資并從中收取費(fèi)用數(shù)額巨大、情節(jié)嚴(yán)重的，可以認(rèn)定為主犯。
（3）借款人故意隱瞞事實(shí)，違反規(guī)定，以自己名義或借用他人名義利用多個(gè)網(wǎng)絡(luò)借貸平臺(tái)發(fā)布借款信息，借款總額超過(guò)規(guī)定的最高限額，或?qū)⑽召Y金用于明確禁止的投資股票、場(chǎng)外配資、期貨合約等高風(fēng)險(xiǎn)行業(yè)，造成重大損失和社會(huì)影響的，應(yīng)當(dāng)依法追究借款人的刑事責(zé)任。對(duì)于借款人將借款主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，不作為犯罪處理。（合約及用途均真實(shí)用于正常生產(chǎn)經(jīng)驗(yàn)，虧損致不能償還，如何認(rèn)定？）
9、在非法吸收公眾存款罪中，原則上認(rèn)定主觀故意并不要求以明知法律的禁止性規(guī)定為要件。特別是具備一定涉金融活動(dòng)相關(guān)從業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景或在犯罪活動(dòng)中擔(dān)任一定管理職務(wù)的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)知曉相關(guān)金融法律管理規(guī)定,如果有證據(jù)證明其實(shí)際從事的行為應(yīng)當(dāng)批準(zhǔn)而未經(jīng)批準(zhǔn)，行為在客觀上具有非法性，原則上就可以認(rèn)定其具有非法吸收公眾存款的主觀故意。在證明犯罪嫌疑人的主觀故意時(shí)，可以收集運(yùn)用犯罪嫌疑人的任職情況、職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景、培訓(xùn)經(jīng)歷、此前任職單位或者其本人因從事同類行為受到處罰情況等證據(jù)，證明犯罪嫌疑人提出的“不知道相關(guān)行為被法律所禁止，故不具有非法吸收公眾存款的主觀故意”等辯解不能成立。除此之外，還可以收集運(yùn)用以下證據(jù)進(jìn)一步印證犯罪嫌疑人知道或應(yīng)當(dāng)知道其所從事行為具有非法性，比如犯罪嫌疑人故意規(guī)避法律以逃避監(jiān)管的相關(guān)證據(jù)：自己或要求
下屬與投資人簽訂虛假的親友關(guān)系確認(rèn)書(shū)，頻繁更換宣傳用語(yǔ)逃避監(jiān)管，實(shí)際推介內(nèi)容與宣傳用語(yǔ)、實(shí)際經(jīng)營(yíng)狀況不一致，刻意向投資人夸大公司兌付能力，在培訓(xùn)課程中傳授或接受規(guī)避法律的方法，等等。
10、對(duì)于無(wú)相關(guān)職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景，且從業(yè)時(shí)間短暫，在單位犯罪中層級(jí)較低，純屬執(zhí)行單位領(lǐng)導(dǎo)指令的犯罪嫌疑人提出辯解的，如確實(shí)無(wú)其他證據(jù)證明其具有主觀故意的，可以不作為犯罪處理。另外，實(shí)踐中還存在犯罪嫌疑人提出因信賴行政主管部門(mén)出具的相關(guān)意見(jiàn)而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的辯解。如果上述辯解確有證據(jù)證明，不應(yīng)作為犯罪處理，但應(yīng)當(dāng)對(duì)行政主管部門(mén)出具的相關(guān)意見(jiàn)及其出具過(guò)程進(jìn)行查證，如存在以下情形之一，仍應(yīng)認(rèn)定犯罪嫌疑人具有非法吸收公眾存款的主觀故意：
（1）行政主管部門(mén)出具意見(jiàn)所涉及的行為與犯罪嫌疑人實(shí)際從事的行為不一致的；
（2）行政主管部門(mén)出具的意見(jiàn)未對(duì)是否存在非法吸收公眾存款問(wèn)題進(jìn)行合法性審查，僅對(duì)其他合法性問(wèn)題進(jìn)行審查的；
（3）犯罪嫌疑人在行政主管部門(mén)出具意見(jiàn)時(shí)故意隱瞞事實(shí)、弄虛作假的；
（4）犯罪嫌疑人與出具意見(jiàn)的行政主管部門(mén)的工作人員存在利益輸送行為的；
（5）犯罪嫌疑人存在其他影響和干擾行政主管部門(mén)出具意見(jiàn)公正性的情形的。
對(duì)于犯罪嫌疑人提出因信賴專家學(xué)者、律師等專業(yè)人士、主流新聞媒體宣傳或有關(guān)行政主管部門(mén)工作人員的個(gè)人意見(jiàn)而陷入錯(cuò)誤認(rèn)識(shí)的辯解，不能作為犯罪嫌疑人判斷自身行為合法性的根據(jù)和排除主觀故意的理由。
11、負(fù)責(zé)或從事吸收資金行為的犯罪嫌疑人非法吸收公眾存款金額，根據(jù)其實(shí)際參與吸收的全部金額認(rèn)定。但以下金額不應(yīng)計(jì)入該犯罪嫌疑人的吸收金額：
（1）犯罪嫌疑人自身及其近親屬所投資的資金金額；
（2）記錄在犯罪嫌疑人名下，但其未實(shí)際參與吸收且未從中收取任何形式好處的資金。
吸收金額經(jīng)過(guò)司法會(huì)計(jì)鑒定的，可以將前述不計(jì)入部分直接扣除。但是，前述兩項(xiàng)所涉金額仍應(yīng)計(jì)入相對(duì)應(yīng)的上一級(jí)負(fù)責(zé)人及所在單位的吸收金額。
12、投資人在每期投資結(jié)束后，利用投資賬戶中的資金（包括每期投資結(jié)束后歸還的本金、利息）進(jìn)行反復(fù)投資的金額應(yīng)當(dāng)累計(jì)計(jì)算，但對(duì)反復(fù)投資的數(shù)額應(yīng)當(dāng)作出說(shuō)明。對(duì)負(fù)責(zé)或從事行政管理、財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)、技術(shù)服務(wù)等輔助工作的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)按照其參與的犯罪事實(shí)，結(jié)合其在犯罪中的地位和作用，依法確定刑事責(zé)任范圍。
13、確定犯罪嫌疑人的吸收金額時(shí)，應(yīng)當(dāng)重點(diǎn)審查、運(yùn)用以下證據(jù)：
（1）涉案主體自身的服務(wù)器或第三方服務(wù)器上存儲(chǔ)的交易記錄等電子數(shù)據(jù)；
（2）會(huì)計(jì)賬簿和會(huì)計(jì)憑證；
（3）銀行賬戶交易記錄、POS 機(jī)支付記錄；
（4）資金收付憑證、書(shū)面合同等書(shū)證。僅憑投資人報(bào)案數(shù)據(jù)不能認(rèn)定吸收金額。
4.2017年5月1日最高人民法院《補(bǔ)充八種常見(jiàn)犯罪的量刑指導(dǎo)意見(jiàn)（二）（試行）》
（二）非法吸收公眾存款罪
1、構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：
（1）犯罪情節(jié)一般的，可以在一年以下有期徒刑、拘役幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。
（2）達(dá)到數(shù)額巨大起點(diǎn)或者有其他嚴(yán)重情節(jié)，可以在三年至四年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。
2、在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)非法吸收公眾存款數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。
5.2016年9月2日最高人民法院《關(guān)于依法審理和執(zhí)行民事商事案件保障民間投資健康發(fā)展的通知》 法〔2016〕334號(hào)
六、依法妥善審理融資糾紛案件，緩解融資難、融資貴問(wèn)題
依法審理涉及非公有制經(jīng)濟(jì)主體的金融借款、融資租賃、民間借貸等案件，依法支持非公有制經(jīng)濟(jì)主體多渠道融資。根據(jù)物權(quán)法定原則的最新發(fā)展，正確認(rèn)定新型擔(dān)保合同的法律效力，助力提升非公有制經(jīng)濟(jì)主體的融資擔(dān)保能力。正確理解和適用《最高人民法院關(guān)于審理民間借貸案件適用法律若干問(wèn)題的規(guī)定》，在統(tǒng)一規(guī)范的金融體制改革范圍內(nèi)，依法保護(hù)民間金融創(chuàng)新，促進(jìn)民間資本的市場(chǎng)化有序流動(dòng)，緩解中小微企業(yè)融資困難的問(wèn)題。嚴(yán)格執(zhí)行借貸利率的司法保護(hù)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)商業(yè)銀行、典當(dāng)公司、小額貸款公司等以利息以外的不合理收費(fèi)變相收取的高息不予支持。要區(qū)分正常的借貸行為與利用借貸資金從事違法犯罪的行為，既要依法打擊和處理非法集資犯罪，又要保護(hù)合法的借貸行為，依法維護(hù)合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。在案件審理過(guò)程中，發(fā)現(xiàn)有高利率導(dǎo)致的洗錢(qián)、暴力追債、惡意追債等犯罪嫌疑的，要及時(shí)將相關(guān)材料移交公安機(jī)關(guān)，推動(dòng)形成合法有序的民間借貸市場(chǎng)。
6.2014年12月29日最高人民法院《關(guān)于依法平等保護(hù)非公有制經(jīng)濟(jì)促進(jìn)非公有制經(jīng)濟(jì)健康發(fā)展的意見(jiàn)》
6.2014年3月25日最高人民法院 最高人民檢察院公安部《關(guān)于辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題的意見(jiàn)》（公通字[2014]16號(hào)），就辦理非法集資刑事案件適用法律若干問(wèn)題提出以下意見(jiàn)：
一、關(guān)于行政認(rèn)定的問(wèn)題
行政部門(mén)對(duì)于非法集資的性質(zhì)認(rèn)定，不是非法集資刑事案件進(jìn)入刑事訴訟程序的必經(jīng)程序。行政部門(mén)未對(duì)非法集資作出性質(zhì)認(rèn)定的，不影響非法集資刑事案件的偵查、起訴和審判。
公安機(jī)關(guān)、人民檢察院、人民法院應(yīng)當(dāng)依法認(rèn)定案件事實(shí)的性質(zhì)，對(duì)于案情復(fù)雜、性質(zhì)認(rèn)定疑難的案件，可參考有關(guān)部門(mén)的認(rèn)定意見(jiàn)，根據(jù)案件事實(shí)和法律規(guī)定作出性質(zhì)認(rèn)定。
二、關(guān)于“向社會(huì)公開(kāi)宣傳”的認(rèn)定問(wèn)題
《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第一款第二項(xiàng)中的“向社會(huì)公開(kāi)宣傳”，包括以各種途徑向社會(huì)公眾傳播吸收資金的信息，以及明知吸收資金的信息向社會(huì)公眾擴(kuò)散而予以放任等情形。
三、關(guān)于“社會(huì)公眾”的認(rèn)定問(wèn)題
下列情形不屬于《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第一條第二款規(guī)定的“針對(duì)特定對(duì)象吸收資金”的行為，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為向社會(huì)公眾吸收資金：
(一)在向親友或者單位內(nèi)部人員吸收資金的過(guò)程中，明知親友或者單位內(nèi)部人員向不特定對(duì)象吸收資金而予以放任的；
(二)以吸收資金為目的，將社會(huì)人員吸收為單位內(nèi)部人員，并向其吸收資金的。
四、關(guān)于共同犯罪的處理問(wèn)題
為他人向社會(huì)公眾非法吸收資金提供幫助，從中收取代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，構(gòu)成非法集資共同犯罪的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任。能夠及時(shí)退繳上述費(fèi)用的，可依法從輕處罰；其中情節(jié)輕微的，可以免除處罰；情節(jié)顯著輕微、危害不大的，不作為犯罪處理。
五、關(guān)于涉案財(cái)物的追繳和處置問(wèn)題
向社會(huì)公眾非法吸收的資金屬于違法所得。以吸收的資金向集資參與人支付的利息、分紅等回報(bào)，以及向幫助吸收資金人員支付的代理費(fèi)、好處費(fèi)、返點(diǎn)費(fèi)、傭金、提成等費(fèi)用，應(yīng)當(dāng)依法追繳。集資參與人本金尚未歸還的，所支付的回報(bào)可予折抵本金。
將非法吸收的資金及其轉(zhuǎn)換財(cái)物用于清償債務(wù)或者轉(zhuǎn)讓給他人，有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追繳：
(一)他人明知是上述資金及財(cái)物而收取的；
(二)他人無(wú)償取得上述資金及財(cái)物的；
(三)他人以明顯低于市場(chǎng)的價(jià)格取得上述資金及財(cái)物的；
(四)他人取得上述資金及財(cái)物系源于非法債務(wù)或者違法犯罪活動(dòng)的；
(五)其他依法應(yīng)當(dāng)追繳的情形。
查封、扣押、凍結(jié)的易貶值及保管、養(yǎng)護(hù)成本較高的涉案財(cái)物，可以在訴訟終結(jié)前依照有關(guān)規(guī)定變賣、拍賣。所得價(jià)款由查封、扣押、凍結(jié)機(jī)關(guān)予以保管，待訴訟終結(jié)后一并處置。
查封、扣押、凍結(jié)的涉案財(cái)物，一般應(yīng)在訴訟終結(jié)后，返還集資參與人。涉案財(cái)物不足全部返還的，按照集資參與人的集資額比例返還。
六、關(guān)于證據(jù)的收集問(wèn)題
辦理非法集資刑事案件中，確因客觀條件的限制無(wú)法逐一收集集資參與人的言詞證據(jù)的，可結(jié)合已收集的集資參與人的言詞證據(jù)和依法收集并查證屬實(shí)的書(shū)面合同、銀行賬戶交易記錄、會(huì)計(jì)憑證及會(huì)計(jì)賬簿、資金收付憑證、審計(jì)報(bào)告、互聯(lián)網(wǎng)電子數(shù)據(jù)等證據(jù)，綜合認(rèn)定非法集資對(duì)象人數(shù)和吸收資金數(shù)額等犯罪事實(shí)。
7.2011年8月18日最高人民法院《關(guān)于非法集資刑事案件性質(zhì)認(rèn)定問(wèn)題的通知(法[2011]262號(hào) 》，行政部門(mén)對(duì)于非法集資的性質(zhì)認(rèn)定，不是非法集資案件進(jìn)入刑事程序的必經(jīng)程序。行政部門(mén)未對(duì)非法集資作出性質(zhì)認(rèn)定的，不影響非法集資刑事案件的審判。
人民法院應(yīng)當(dāng)依照刑法和《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》等有關(guān)規(guī)定認(rèn)定案件事實(shí)的性質(zhì)，并認(rèn)定相關(guān)行為是否構(gòu)成犯罪。
對(duì)于案情復(fù)雜、性質(zhì)認(rèn)定疑難的案件，人民法院可以在有關(guān)部門(mén)關(guān)于是否符合行業(yè)技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的行政認(rèn)定意見(jiàn)的基礎(chǔ)上，根據(jù)案件事實(shí)和法律規(guī)定作出性質(zhì)認(rèn)定。
8.2010年12月13日最高人民法院《關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》（法釋〔２０１０〕１８號(hào)，自2011年1月4日起施行），為依法懲治非法吸收公眾存款、集資詐騙等非法集資犯罪活動(dòng)，根據(jù)刑法有關(guān)規(guī)定，現(xiàn)就審理此類刑事案件具體應(yīng)用法律的若干問(wèn)題解釋如下：
第一條違反國(guó)家金融管理法律規(guī)定，向社會(huì)公眾（包括單位和個(gè)人）吸收資金的行為，同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：
（一）未經(jīng)有關(guān)部門(mén)依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；
（二）通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開(kāi)宣傳；
（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；
（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。
未向社會(huì)公開(kāi)宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。
第二條 實(shí)施下列行為之一，符合本解釋第一條第一款規(guī)定的條件的，應(yīng)當(dāng)依照刑法第一百七十六條的規(guī)定，以非法吸收公眾存款罪定罪處罰：
（一）不具有房產(chǎn)銷售的真實(shí)內(nèi)容或者不以房產(chǎn)銷售為主要目的，以返本銷售、售后包租、約定回購(gòu)、銷售房產(chǎn)份額等方式非法吸收資金的；
（二）以轉(zhuǎn)讓林權(quán)并代為管護(hù)等方式非法吸收資金的；
（三）以代種植（養(yǎng)殖）、租種植（養(yǎng)殖）、聯(lián)合種植（養(yǎng)殖）等方式非法吸收資金的；
（四）不具有銷售商品、提供服務(wù)的真實(shí)內(nèi)容或者不以銷售商品、提供服務(wù)為主要目的，以商品回購(gòu)、寄存代售等方式非法吸收資金的；
（五）不具有發(fā)行股票、債券的真實(shí)內(nèi)容，以虛假轉(zhuǎn)讓股權(quán)、發(fā)售虛構(gòu)債券等方式非法吸收資金的；
（六）不具有募集基金的真實(shí)內(nèi)容，以假借境外基金、發(fā)售虛構(gòu)基金等方式非法吸收資金的；
（七）不具有銷售保險(xiǎn)的真實(shí)內(nèi)容，以假冒保險(xiǎn)公司、偽造保險(xiǎn)單據(jù)等方式非法吸收資金的；
（八）以投資入股的方式非法吸收資金的；
（九）以委托理財(cái)?shù)姆绞椒欠ㄎ召Y金的；
（十）利用民間“會(huì)”、“社”等組織非法吸收資金的；
（十一）其他非法吸收資金的行為。
第三條 非法吸收或者變相吸收公眾存款，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)依法追究刑事責(zé)任：
（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在２０萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在１００萬(wàn)元以上的；
（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象３０人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象１５０人以上的；
（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在１０萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在５０萬(wàn)元以上的；
（四）造成惡劣社會(huì)影響或者其他嚴(yán)重后果的。
具有下列情形之一的，屬于刑法第一百七十六條規(guī)定的“數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)”：
（一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在１００萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，數(shù)額在５００萬(wàn)元以上的；
（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象１００人以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款對(duì)象５００人以上的；
（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在５０萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款，給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在２５０萬(wàn)元以上的；
（四）造成特別惡劣社會(huì)影響或者其他特別嚴(yán)重后果的。
非法吸收或者變相吸收公眾存款的數(shù)額，以行為人所吸收的資金全額計(jì)算。案發(fā)前后已歸還的數(shù)額，可以作為量刑情節(jié)酌情考慮。
非法吸收或者變相吸收公眾存款，主要用于正常的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，能夠及時(shí)清退所吸收資金，可以免予刑事處罰；情節(jié)顯著輕微的，不作為犯罪處理。
第八條 廣告經(jīng)營(yíng)者、廣告發(fā)布者違反國(guó)家規(guī)定，利用廣告為非法集資活動(dòng)相關(guān)的商品或者服務(wù)作虛假宣傳，具有下列情形之一的，依照刑法第二百二十二條的規(guī)定，以虛假?gòu)V告罪定罪處罰：
（一）違法所得數(shù)額在10萬(wàn)元以上的；
（二）造成嚴(yán)重危害后果或者惡劣社會(huì)影響的；
（三）二年內(nèi)利用廣告作虛假宣傳，受過(guò)行政處罰二次以上的；
（四）其他情節(jié)嚴(yán)重的情形。
明知他人從事欺詐發(fā)行股票、債券，非法吸收公眾存款，擅自發(fā)行股票、債券，集資詐騙或者組織、領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)等集資犯罪活動(dòng)，為其提供廣告等宣傳的，以相關(guān)犯罪的共犯論處。
第九條 此前發(fā)布的司法解釋與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。
9.2010年6月21日最高人民法院《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)犯罪審判中參照適用最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》的通知
第二十八條 （一）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在二十萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款數(shù)額在一百萬(wàn)元以上的；
（二）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款三十戶以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款一百五十戶以上的；
（三）個(gè)人非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在十萬(wàn)元以上的，單位非法吸收或者變相吸收公眾存款給存款人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在五十萬(wàn)元以上的；
（四）造成惡劣社會(huì)影響的；
（五）其他擾亂金融秩序情節(jié)嚴(yán)重的情形。
10、2010年4月7日最高人民法院刑二庭《寬嚴(yán)相濟(jì)在經(jīng)濟(jì)犯罪和職務(wù)犯罪案件審判中的具體貫徹》(2010年4月7日《人民日?qǐng)?bào)》第6版）
（二）關(guān)于政策法律界限。對(duì)于當(dāng)前金融危機(jī)背景下的經(jīng)濟(jì)違法行為，應(yīng)當(dāng)根據(jù)《意見(jiàn)》第4條規(guī)定的“審時(shí)度勢(shì)”原則、第5條規(guī)定的“兩個(gè)效果相統(tǒng)一”原則以及第14條、第23條規(guī)定的從寬要求，審慎分析判斷其社會(huì)危害性，從有利于保障經(jīng)濟(jì)增長(zhǎng)、維護(hù)社會(huì)穩(wěn)定的角度依法準(zhǔn)確定罪量刑。以非法集資案件為例說(shuō)明如下：一是要準(zhǔn)確界定非法集資與民間借貸、商業(yè)交易的政策法律界限。未經(jīng)社會(huì)公開(kāi)宣傳，在單位職工或者親友內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象籌集資金的，一般可以不作為非法集資。二是要準(zhǔn)確把握非法集資罪與非罪的界限。資金主要用于生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)及相關(guān)活動(dòng)，行為人有還款意愿，能夠及時(shí)清退集資款項(xiàng)，情節(jié)輕微，社會(huì)危害不大的，可以免予刑事處罰或者不作為犯罪處理。此外，對(duì)于“邊緣案”、“踩線案”、罪與非罪界限一時(shí)難以劃清的案件，要從有利于促進(jìn)企業(yè)生存發(fā)展、有利于保障員工生計(jì)、有利于維護(hù)社會(huì)和諧穩(wěn)定的高度，依法妥善處理，可定可不定的，原則上不按犯罪處理。特別對(duì)于涉及企業(yè)、公司法定代表人、技術(shù)人員因政策界限不明而實(shí)施的輕微違法犯罪，更要依法慎重處理。
11.2004年11月15日最高人民法院《關(guān)于依法嚴(yán)厲打擊集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪活動(dòng)的通知》(法〔2004〕240號(hào),2004年11月15發(fā)布實(shí)施）
高法為了切實(shí)維護(hù)國(guó)家金融市場(chǎng)秩序和社會(huì)政治穩(wěn)定，現(xiàn)就人民法院充分發(fā)揮審判職能作用，依法嚴(yán)厲打擊集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪活動(dòng)的有關(guān)問(wèn)題通知如下：
一、充分認(rèn)識(shí)集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪的嚴(yán)重社會(huì)危害性，切實(shí)加強(qiáng)對(duì)這類犯罪案件的審判工作。 當(dāng)前，各種形式的非法集資犯罪活動(dòng)，手段更加狡黠，欺騙性更強(qiáng)，導(dǎo)致大量人民群眾上當(dāng)受騙。不少集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪案件，涉案金額特別巨大，受害人員范圍廣，給公民和法人以及其他組織造成巨額財(cái)產(chǎn)損失，嚴(yán)重破壞金融市場(chǎng)秩序，由此導(dǎo)致的群體性事件屢有發(fā)生，嚴(yán)重影響社會(huì)政治穩(wěn)定。各級(jí)人民法院一定要從貫徹“三個(gè)代表”重要思想，樹(shù)立和落實(shí)科學(xué)發(fā)展觀，落實(shí)“司法為民”要求的高度，進(jìn)一步提高對(duì)集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪案件審判工作重要性的認(rèn)識(shí)，全面發(fā)揮人民法院刑事審判職能作用，為有效遏制集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪活動(dòng)，規(guī)范金融市場(chǎng)秩序提供有力司法保障。
二、堅(jiān)決貫徹依法嚴(yán)懲集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪的方針，加大對(duì)集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪的打擊力度。 金融犯罪一直是我國(guó)整頓和規(guī)范市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序工作的打擊重點(diǎn)，集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪案件，是金融犯罪刑事審判工作的重中之重。集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪發(fā)案較多的地區(qū)，人民法院要積極配合有關(guān)部門(mén)，開(kāi)展嚴(yán)厲打擊這類犯罪的專項(xiàng)行動(dòng)，切實(shí)維護(hù)金融市場(chǎng)秩序和社會(huì)政治穩(wěn)定。對(duì)集資詐騙和非法吸收公眾存款的犯罪活動(dòng)，一定要貫徹依法嚴(yán)懲的方針，保持對(duì)犯罪的高壓態(tài)勢(shì)，以有效震懾不法分子，保護(hù)人民群眾利益。一旦案件起訴后，即應(yīng)盡快開(kāi)庭，及時(shí)審結(jié)。對(duì)集資詐騙數(shù)額特別巨大并且給國(guó)家和人民利益造成特別重大損失，罪行極其嚴(yán)重的犯罪分子，依法應(yīng)該判處死刑的，要堅(jiān)決判處死刑，決不手軟。在對(duì)犯罪分子判處主刑的同時(shí)，要依法適用財(cái)產(chǎn)刑，并加大贓款贓物的追繳力度，不讓犯罪分子在經(jīng)濟(jì)上獲取非法利益。對(duì)集資詐騙和非法吸收公眾存款共同犯罪案件中的主犯，一定要依法從嚴(yán)懲處。
三、堅(jiān)持審判工作法律效果和社會(huì)效果有機(jī)統(tǒng)一，積極參與金融市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的綜合治理。 各級(jí)人民法院在審判集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪案件工作中，要把依法審判與法制宣傳有機(jī)結(jié)合起來(lái)。注意通過(guò)依法公開(kāi)宣判、新聞媒體宣傳等各種行之有效的形式，揭露犯罪騙局，教育廣大群眾，提高公民防騙意識(shí)。要妥善處理涉及眾多被害人的犯罪案件，注意追繳犯罪分子的違法所得，及時(shí)將被騙的集資款返還被害人，配合地方黨委和政府做好案件的善后工作，盡量將犯罪造成的不良后果降到最低限度，確保社會(huì)穩(wěn)定。對(duì)辦案過(guò)程中發(fā)現(xiàn)有關(guān)部門(mén)和單位在資金管理制度和環(huán)節(jié)上存在的漏洞和隱患，要及時(shí)提出司法建議，以做到防患于未然。
四、深入調(diào)查研究，及時(shí)解決審判這類案件中的疑難問(wèn)題。 各高級(jí)人民法院對(duì)于近期受理的集資詐騙和非法吸收公眾存款大要案的審理情況，要及時(shí)報(bào)告我院。審理集資詐騙和非法吸收公眾存款犯罪案件政策性強(qiáng)，涉及法律適用問(wèn)題疑難，各高級(jí)人民法院對(duì)在審判工作中遇到的新情況、新問(wèn)題，要認(rèn)真研究，提出意見(jiàn)，加強(qiáng)指導(dǎo)，及時(shí)報(bào)告我院。
根據(jù)2001年9月10日最高人民法院研究室《關(guān)于認(rèn)定非法吸收公眾存款主體問(wèn)題的復(fù)函》（法研[2001]71號(hào)），金融機(jī)構(gòu)及其工作人員不能構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的犯罪主體。對(duì)于銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)及其工作人員以牟利為目的，采用吸收客戶資金不入賬并將資金用于非法拆借、發(fā)放貸款，構(gòu)成犯罪的，依照刑法有關(guān)規(guī)定定罪處罰。
